第2章 著作權法概論

2.1 著作權法之意義及規範之對象

2.1    著作權法之意義及規範之對象 
著作權法係指以著作權及其相關之權利為規範對象之法,與工業財產法同列為智慧財產權法,為私法特別法之一種[1]。最廣義之著作權法以傳統著作權、著作鄰接權、[2]著作權集管團體為規範對象。廣義之著作權法則以具有原創性之著作及不具原創性之表演為保護對象[3]。狹義之著作權法則專指以傳統具有原創性之「著作」(即著作權法第5條所例示)為規範對象之法,而不及於原屬鄰接權之表演。
我國舊著作權法僅以具原創性之「著作」為規範之對象,故效力不及於對既有著作為表演之表演人,故當時通稱之著作權法乃採狹義之概念。87年著作權法則規範之對象較廣,包含傳統之「著作」及表演( 第7條之1 ),但未設著作鄰接權專章以保護廣播機構。從而,在現行著作權法體系下,所稱著作權法,應僅係以著作權法條文本身所規範者為涵攝範圍,即指廣義意義之著作權法。至於集管團體則另有「著作權集體管理團體條例」以資規範。[4]
 

[1] 就著作權法之刑罰效果而論,具有相當之公法色彩。故有稱公私綜合法者,見張靜,著作權法評析,水牛出版社,72年4月,第4頁。德國之著作權法亦有刑罰之規定,惟該國通說認為著作權法究其性質,係規範私人創作權益歸屬與行使之私法上權利,故應為私法特別法之一種,見蔡明誠編,德國著作權法令暨判決之研究,肆─國際著作權法令暨判決之研究,第19頁。本書認為,著作權採創作保護主義,不以公權力之介入為必要,其救濟方法亦包含民事手段,且自其權利性格判斷,與一般民法上權利亦無不同,故應以私法之特別法視之。
[2] 著作鄰接權包含表演人(performer)、錄音物之製作人(producer of phonogram)及廣播機構(broadcasting  organization)所擁有類似著作權之權利,故稱為與著作鄰接之權利。我國現行法將具有原創性之錄音以著作保護之,將未具原創性之表演以獨立之著作保護,但保護之程度較低,例如表演人對於其表演沒有改作權(著作權法第28條但書),表演人之公開傳輸權及散布權、出租權均限於業經重製於錄音著作之表演,而不及於錄製於視聽著作之表演。至於廣播機構及未具原創性之錄音物製作人仍未予保護,與TRIPS之規定尚有差距,有待將來建立完整鄰接權法制時,作整體修正。
[3] 著作權法第7條之1第1項規定:「表演人對既有著作或民俗創作之表演,以獨立之著作保護之。」按對於既有著作或民俗創作之演出如具有原創性,則為改作之著作,惟在僅有低度之創意或無創意,但因對文化之推展有貢獻,有保護之必要,遂將原屬鄰接權之表演人之表演納入著作權法保護,但該「表演」雖以獨立著作保護之,但並非著作權法第3條第1項第1款及第5條第1項所稱之著作,且保護之程度亦有差別,故如稱之為表演著作似非適當。
[4] 日本現行著作權法則包含著作權(限於有關著作之權利)(第1條至第78條之2) 、出版權 (第79條至第88條)、著作鄰接權 (第89條至第104條),至於仲介團體則另訂「仲介業務法」。德國之著作權法亦包含著作權(第1條至第69條之7) 、著作鄰接權(第70條至第87條)。至於出版權及仲介團體,另以「出版權」(Verlagsrecht)及「著作權及鄰接權受託管理辦法」規範之。